En una amplia expansión de sus poderes, el Servicio de Inmigración y Control de Aduanas ahora está autorizando a sus agentes a detener a cualquier persona que sospechen que es indocumentada, incluso si las autoridades no tienen una orden judicial y la persona no presenta riesgo de fuga.
La directiva, contenida en un memorando obtenido por The New York Times, revierte la política de larga data de ICE y efectivamente anula el requisito de la orden judicial. Inmediatamente después de otro memorando legalmente indefendible que permitió a los agentes de ICE ingresar a las casas de personas sospechosas de ser indocumentadas sin una orden judicial, la nueva política muestra que ICE no está explotando lagunas legales para crear redadas masivas. En cambio, revela una agencia que intenta activamente cambiar el panorama legal para transformarse en una fuerza policial todopoderosa.
La ley federal permite que ICE realice arrestos sin orden judicial sólo en dos circunstancias. La primera es cuando un agente ve a alguien cruzando activamente la frontera ilegalmente. Ese escenario no tiene relación con las actuales redadas de ICE, que se llevan a cabo en ciudades alejadas de la frontera.
El segundo escenario en el que la ley permite un arresto sin orden judicial es si un funcionario de ICE “tiene motivos para creer” que alguien se encuentra en Estados Unidos sin autoridad legal y “es probable que escape antes de que se pueda obtener una orden de arresto”, dice el nuevo memorando.
Como también reconoció enérgicamente el ICE, la frase “razón para creer” en el estatuto significa que el agente debe tener una causa probable para creer que la persona es indocumentada. Ese estándar, tomado del contexto del arresto penal, protege los derechos individuales.
Pero en su decisión de emergencia del pasado mes de septiembre, la Corte Suprema de Estados Unidos destruyó devastadoramente esta defensa al permitir paradas en las carreteras basadas únicamente en “sospechas razonables”, un estándar inferior a la causa probable. La opinión disidente del juez Brett Kavanagh amplió la duda razonable para incluir factores como ser latino y hablar español.
‘probable que se fugue’
Eso nos lleva al nuevo memorando, que aborda si los agentes de ICE pueden arrestar posteriormente a una persona detenida. Hasta ahora, la práctica tradicional de ICE ha sido permitir arrestos sin orden judicial sólo cuando las autoridades determinan que la persona detenida presenta riesgo de fuga, lo que significa que es poco probable que comparezca ante el tribunal. Y hasta ahora, ICE ha reconocido que la regla es requerida por el requisito del estatuto de que alguien “es probable que escape” antes de que puedan arrestarlo sin una orden judicial. En la práctica, es relativamente poco común que los agentes de ICE lleven a cabo un arresto sin orden judicial.
El nuevo memorando cambia fundamentalmente el significado de las palabras “probable fuga”. Afirma que es probable que la persona detenida huya “poco probable que esté en el lugar del encuentro” cuando se obtenga una orden de arresto. Dado que alguien abandonaría la custodia de ICE si pudiera (al menos en las circunstancias actuales), de esta definición se deduce que cualquier persona detenida por ICE “tiene probabilidades de fugarse” y, por lo tanto, está sujeta a un arresto sin orden judicial.
El memorando dice que la posición anterior de ICE sobre el significado del estatuto era “irreconciliable” e “incorrecta”. Pero ésta es una nueva interpretación imprudente y errónea. Según la definición de ICE, no es necesario emitir ninguna orden porque los agentes de ICE, según la nueva doctrina, pueden arrestar efectivamente a cualquiera que no se quede una vez detenido. Dicho de otra manera, la nueva interpretación del ICE convierte el estatuto en letra muerta.
Me doy cuenta de que todos estos tecnicismos legales son muchos. Así que permítanme decirlo simplemente. Según el nuevo memorando, los agentes de ICE pueden detener a alguien que crean que es indocumentado basándose en factores como la apariencia racial, el idioma y el lugar por donde camina cuando lo detienen. Una vez que te detengan, pueden alegar causa probable de que eres indocumentado (por ejemplo, porque no tienes prueba de ciudadanía). Entonces las autoridades pueden arrestarlo sin orden judicial.
Medidas terribles
El paquete total otorga a los agentes de ICE amplios poderes para vagar por las calles, agarrar a quien quieran, arrestarlos y detenerlos.
Estos procesos no sólo son antiestadounidenses. Son claramente ilegales según el régimen jurídico aplicable. El requisito de orden de arresto de ICE, establecido por ley, tiene como objetivo actuar como salvaguardia contra las redadas masivas y no específicas que ahora lleva a cabo ICE.
En consecuencia, la exigencia de una orden judicial antes de ingresar a un domicilio es una protección fundamental de la libertad personal.
La buena noticia sobre los esfuerzos de ICE en torno a la ley es que llegarán ante los tribunales. Los tribunales deben confirmar que el estatuto significa lo que dice: “probable que huya” significa que ICE no puede detener a una persona sin una orden judicial a menos que exista riesgo de fuga. La interpretación judicial de la ley federal es una piedra angular para preservar el estado de derecho. Las acciones de ICE son atroces y intencionadas, pero la ley es una de las herramientas que puede utilizar para resistir un descenso a un estado policial.
Noah Feldman es columnista de opinión de Bloomberg y profesor de derecho en la Universidad de Harvard. ©2026 Bloomberg. Distribuido por la agencia Tribune Content.
